宪法运作的实证分析

《公法研究》总序……………………………………谢晖(1)
自序…………………………………………………(1)
第一篇本体论
第一章
一自然人本体………………………………………(3)
一、自然人的自然定在…………………………………(3)
二、自然人脱离自然的最高外现………………………(11)
三、自然人作为宪法的元本体…………………………(16)
四、自然人变量与作为规制规则的宪法选择…………(21)
第二章
社会人本体………………………………………(27)
一、社会人的物化关系…………………………………(27)
二、社会人的认知关系…………………………………(36)
三、社会人作为宪法权利的元本体……………………(41)
四、社会人变量与宪法权利模式选择…………………(47)
第三章
公民本体…………………………………………(53)
一、公民的概念及公民的人为设计……………………(53)
二、公民作为宪法的本体人格…………………………(60)
三、公民作为宪法责任的元本体………………………(65)
四、公民变量与宪法责任规则选择……………………(71)
第四章自然组合本体……………………………………(76)
自然组合本体……………………………………(76)
一、自然组合的基质条件………………………………(76)
二、自然组合本体的稳态性……………………………(80)
三、自然组合本体作为宪法资源的元本体……………(84)
四、自然组合本体变量与宪法资源配置模式选择……(92)
第五章社会组合本体……………………………………(96)
社会组合本体……………………………………(96)
一、社会组合的利益源流………………………………(96)
二、社会组合本体的规格……………………………(101)
三、社会组合本体作为宪法利益的元本体…………(106)
四、社会组合本体变量与宪法利益和解模式选择…(111)
第六章规范设计组合本体………………………………(116)
一、规范设计的政治特性……………………………(116)
二、规范设计组合本体形态…………………………(124)
三、规范设计组合本体作为宪法制度的元本体……(132)
四、规范设计组合本体变量与宪法制度模式选择…(135)
第二篇实在论
第七章宪法的本土覆盖域……………………………(141)
一、宪法中的本土范畴以及本土覆盖作为宪法实在的第一要素………………………(141)
二、本土与宪法关系的认识…………………………(152)
三、刚性宪法与柔性宪法的本土覆盖解释…………(158)
第八章宪法中的壳体筑构………………………………(163)
一、壳体筑构作为宪法实在的第二要素……………(163]
二、帕森斯的社会结构论及运用……………………(168)
三、壳体筑构的外延…………………………………(173)
四、壳体筑构的系统律………………………………(183)
第九章宪法规制中的品级定位…………………………(186)
一、品级定位作为宪法实在的第三要素……………(186)
二、宪法中的角色分配………………………………(192)
三、宪法中品级定位的本质…………………………(196)
四、品级定位的外延………………………………(203)
第十章宪法中的资源配置………………………………(208)
一、资源配置作为宪法实在的第四要素……………(208)
二、本体的物质动机…………………………………(213)
三、宪法中资源配置的理论分析……………………(217)
四、宪法资源配置的要素构成………………………f220)
五、宪法资源配置与宪法形态的关系………………f225)
第三篇行为论
第十一章宪法中的原行为……………………………… (231)
一、本能冲动与原始行为……………………………(231)
二、行为的外化与多重变换…………………………(246)
三、行为作为宪法的内动因…………………………(254)
第十二章行为标签化…………………………………… (260)
一、行为的分类标签………………………………(260)
二、行为的名称标签…………………………………(269)
三、行为的程式标签…………………………………(271)
四、行为标签与宪法控制原理………………………(274)
第十三章行为同化的宪法精神…………………………(281)
一、行为冲突与宪法整合……………………………(281)
二、行为整体性同化…………………………………(285)
三、行为的一致性同化………………………………(291)
四、行为的单向性同化………………………………(296)
第十四章行为利己与利他的合宪选择………………(299)
一、利他行为与利己行为……………………………(299)
二、本体行为利他与利己的宪法认同………………(311)
三、行为利己与利他作为一个宪法变量的意义……(327)
第十五章行为限制原则………………………………… (335)
一、行为有限作为宪法原则…………………………(335)
二、行为性质的限制…………………………………(342)
三、行为程度的限制…………………………………(346)
第四篇过程论
第十六章新动态宪法观………………………………(355)
一、传统动态宪法观的片面性………………………(355]
二、新动态宪法观……………………………………(361]
第十七章宪法本体的结果值交换…………………(368)
一、本体的行为及结果值……………………………(368)
二、一类交换及规则…………………………………(373)
三、二类交换及规则………………………………(379)
四、三类交换及规则………………………………(383)
五、四类交换及规则…………………………………(387)
第十八章宪法的法内运作……………………………(393)
一、管理型运作与压制型运作………………………(393)
二、参与型运作与护权型运作………………………(397)
三、付出型运作与获得型运作………………………(401)
四、自觉型运作与不自觉型运作……………………(404)
五、功利型运作与责任型运作………………………(409)
六、封闭型运作与开放型运作………………………(413)
第十九章宪法的法外运作………………………………(417)
一、可归于宪法范畴的法外运作……………………(417)
二、有宪法根据的法外运作与无宪法根据的法外运作…………………………………(422)
三、政治因素的法外运作与社会因素的法外运作…(425)
四、国内因素的法外运作与国际因素的法外运作…(428)
第二十章宪法运作的司法化……………………………(431)
一、纲领性宪法与操作性宪法………………………(431)
二、现代宪法应追求操作价值………………………(434)
三、宪法程序设计……………………………………(438)
四、宪法制裁规则设计……………………………(442)
第二十一章宪法过程诸变量……………………………(446)
一、宪法过程的自变量………………………………(446)
二、宪法过程的因变量………………………………(450)
三、过程变量与宪法规范……………………………(455)

第3-5页一、自然人的自然定在
亚里士多德在其《政治学》一书中提出了一个对后世学者影响巨大的论点，该论点就是人是政治动物。①后世的学者在研究人的问题时，几乎都不同程度地受到了这一思想的影响。甚至在一些研究人的自然状态的学说里，也不得不陷于人的群居状况，甚或政治属性的泥坑里去。就连著名的资产阶级学说体系的鼻祖洛克也难以例外。其认为自然状态“是一种完备无缺的自由状态，他们在自然法的范围内，按照他们认为合适的办法，决定他们的行动和处理他们的财产和人身，而毋需得到任何人的许可或听命于任何人的意志。……这也是一种平等的状态，在这种状态中，一切权力和管辖权都是相互的，没有一个人享有多于别人的权力。极为明显，同种和同等的人们既无差别地生来就享有自然的一切同样的有利条件，能够运用相I司的身心能力，就应该人人平等，不存在从属或受制关系，除非他们全体的主宰以某种方式昭示他的意志，将一人置于另一人之上，并以明确的委任赋予他以不容怀疑的统辖权和主权。”① 显然，洛克对自然状态的这一描述若从深层观察所指的并不是自然人或人的自然状态，而是社会人或人的社会状态，甚至可以说是一种政治状态。因为，洛克是基于下述二点来谈人的自然状态的，一是基于权力，如洛克指出的一切权力和管辖权都是相互的，没有一个人享有多于别人的权力。而权力概念只有在相互对应的社会状态之下才是可以论之的，如果没有相对应着的关系，权力的概念便无从分析，②相互对应的关系状态无疑是一种社会状态。二是基于意志的自由，如洛克认为决定他们的行动和处理他们的财产和人身，而无须得到其他任何人的许可或听命于任何人的意志。也就是说，自然状态下人的意志是自由的、不受任何其他局外人约束的。而意志的自由也是相对于其他人而言的，且洛克讲得很明确，这种意志自由不是对自然物的意志自由，而是不受其他同类干涉的自由。此二点足以证明这一关于著名的自然状态的论断其实是社会状态的论断。
以往的宪法研究者们在研究宪法要素构成时，尤其研究宪法本体时,都或浅或深地受到了人是政治动物的观点，或人是社会动物①观点的影响。都从人的社会属性的立场出发解释宪法中的人，解释宪法与人的关系。此种解释方法割断了社会人和自然人的联系，割断了人的社会状态和人的自然状态的联系。笔者通过对成文宪法的比较分析，发现无论何种类型的宪法其最初、最基本的本体是自 ……